解密无固定期限劳动合同(4)

七、用人单位未订立无固定期限劳动合同二倍工资的支付
《劳动合同法》第82条第2款规定，用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。本条的“应当订立无固定期限劳动合同之日”应如何理解？从《劳动合同法》规定看，应当理解为《劳动合同法》第14条第2款、第3款规定的四种情形到来之日：
（1）劳动者在同一用人单位连续工作满10年之日的次日。例如，张某于1998年2月1日进入某公司工作，到2008年1月31日已在该公司连续工作10年，如果张某提出续订劳动合同，则2008年2月1日即为“应当订立无固定期限劳动合同之日”。公司应当从2008年2月1日起向张某每月支付二倍的工资直至双方订立书面无固定期限劳动合同止。
（2）在劳动者在同一用人单位连续工作满10年且距法定退休年龄不足10年的情况下，用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同之日。例如，吴某在某一大型国有企业连续工作15年，2008年5月份吴某已经55岁，距60岁的法定退休年龄不足10年，在这种情况下，如果吴某所在的国有企业进行改制，确定于2008年6月1日重新与职工订立劳动合同，则2008年6月1日这一天即为“应当订立无固定期限劳动合同之日”。公司应当从2008年6月1日起向吴某每月支付二倍的工资直至双方订立书面无固定期限劳动合同止。
（3）用人单位与劳动者连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有《劳动合同法》第39条和第40条第1项、第2项规定的情形，双方续订劳动合同之日。比如：2008年以后，小王与用人单位已连续订立二次固定期限劳动合同，2010年2月1日双方第二次劳动合同到期，小王于当天提出订立无固定期限劳动合同，则2010年2月1日为“应当订立无固定期限劳动合同之日”。公司应当从2010年2月1日起每月向小王支付二倍的工资直至双方订立书面无固定期限劳动合同止。
（4）用人单位自用工之日起满1年不与劳动者订立书面劳动合同的，则满1年后的第1天为“应当订立无固定期限劳动合同之日”。例如，李某于2008年4月1日进入某贸易公司工作，到了2009年3月31日某贸易公司还没有与李某签订书面劳动合同，则自2009年4月1日开始视为某贸易公司与李某已经订立无固定期限的劳动合同，这种情形下公司是否应当从2009年4月1日起每月向李某支付二倍的工资直至双方订立书面无固定期限劳动合同止？依据《劳动合同法实施条例》第七条之规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。
注意：用人单位自用工之日起满1年不与劳动者订立书面劳动合同的，用人单位仅需支付自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日的每月两倍工资，即11个月的两倍工资，自用工之日起满一年后即视为双方已订立无固定期限劳动合同，无需再支付两倍工资。
八、无固定期限劳动合同可以解除吗
《劳动合同法》颁布后，关于无固定期限劳动合同的规定一直是用人单位最关注的条款。很多用人单位担心无固定期限劳动合同的规定会使劳动关系僵化，导致能进不能出，最终损害了用人单位的用工自主权。很多劳动者也对无固定期限劳动合同存在误解，认为只要订立了无固定期限劳动合同就高枕无忧了，企业不能解雇了。其实，无固定期限劳动合同并非“终身合同”，在法定条件下，用人单位同样可以解除劳动合同。《劳动合同法》第39条规定，劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（1）在试用期间被证明不符合录用条件的；（2）严重违反用人单位的规章制度的；（3）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（4）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（5）因本法第26条第1款第1项规定的情形致使劳动合同无效的；（6）被依法追究刑事责任的。第40条规定，有下列情形之一的，用人单位提前30日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者1个月工资后，可以解除劳动合同：（1）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（2）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（3）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第41条规定，有下列情形之一，需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的，用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员：（1）依照企业破产法规定进行重整的；（2）生产经营发生严重困难的；（3）企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的；（4）其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。以上的解除条件，同样适用于无固定期限劳动合同。
劳动者在与用人单位订立无固定期限劳动合同后，并没有获得“铁饭碗”，劳动者存在《劳动合同法》第39条所规定的过错情形下，用人单位同样可以解除劳动合同，且无须经济补偿。同时，劳动者如果有不能胜任工作等情形或用人单位裁员的，用人单位也可以解除劳动合同。但是用人单位需注意，在裁员时，遇到签订无固定期限劳动合同的劳动者需优先留用。