张滔律师案例精选：打工者上班途中遇车祸 没签劳动合同单位拒赔（新闻晚报）

2012年5月3日  新闻晚报  记者：李胜南

31岁的嘉怡（化名）在上班途中遭遇了车祸，对方肇事逃逸。按照工伤保险条例，这种情形应属工伤，可是，她到工厂上班没几天，并没有签订劳动合同。能否认定为工伤？嘉怡心里一点把握也没有。就这样，她开始了漫长的维权之旅。

车祸后难以认定工伤

嘉怡是河南人，和老公一起在上海打工。 2011年1月5日，她由劳务公司介绍，到金桥一电子加工企业里当操作工，当时约定，工资是一个小时8元钱。2011年1月10日早晨8点10分左右，嘉怡骑车上班途中，被一辆车撞倒在地，肇事车辆随即逃逸。经医院诊断，嘉怡左胫腓骨骨折，她在医院里住了11天。尽管警方认定肇事车辆负全责，但始终没有找到肇事车。按照工伤保险条例，在上下班途中受到非本人主要责任的交通事故，应属于工伤范畴，嘉怡向浦东新区人力资源和社会保障局申请工伤认定。

认定工伤，一定要提供劳动者与企业间存在劳动关系的证明，可嘉怡才上了3天班 （5天中逢2天双休日），还没有签订劳动合同，没有工作证、工作服，没有领过工资，也没有交过社保。她唯一的证据就是一段电话录音，那是在发生车祸后，她与企业人事的一次通话，通话中人事说，嘉怡3天出勤工资应当是160元。

当年2月25日，嘉怡提起劳动仲裁，请求认定她与企业之间存在劳动关系，但是，仲裁庭认为证据不足，难以认定双方存在劳动关系。嘉怡不服仲裁，到浦东新区法院提起诉讼，同时，向浦东新区法律援助中心申请法律援助。新区法援中心批准了她的法律援助申请，指派上海嘉诚律师事务所张滔律师为其诉讼代理人。

录音鉴定做出拒证推定

在法庭上，与嘉怡通过电话的企业人事作为代理人参加诉讼，她对嘉怡提供的这段录音的真实性提出了疑义，要求进行司法鉴定，鉴定录音是否有过剪辑，录音中说话的人是否为企业人事本人。申请后，企业方面迟迟不肯出鉴定费，后又撤回了鉴定申请。

嘉怡为了证明自己提供的证据是真实的，主动向法院申请鉴定，并支付了鉴定费，鉴定的要求与企业方一致。鉴定人多次通知电话录音中的企业人事，但她一再推脱，不肯到司法鉴定中心做声音的音频比对。因她始终不配合鉴定，司法鉴定中心作出了无法鉴定的结论。浦东法院适用民事诉讼法中拒证推定的规则，推定该录音为真实的、未经过剪辑，并据此作出一审判决，嘉怡与该电子加工企业之间存在劳动关系。

企业不服一审判决，向上海市一中院提起上诉。 2011年12月9日，一中院二审判决维持原判。企业方面坚持认为，录音证据为孤证，不能据此推定劳动关系的存在，又向上海市高院申请再审。此时，已是今年的1月13日。

法律援助律师张滔认为，该企业的这一做法有恶意拖延时间之嫌。在嘉怡遭遇车祸的这一年时间里，因为她身体受到影响，只能在家附近打些零工。而她老公为了维持生计，每天要打两份工，每天的工作时间近20个小时。企业的这一做法，使得劳动者的正当权益迟迟得不到维护。

上海市高院最终裁定，对企业的再审申请不予立案。经过这一年零两个月的时间，嘉怡终于又回到了工伤认定的程序中。张滔律师说，在工伤认定结果出来后，接下去应该进行工伤等级鉴定，最后再向企业主张工伤保险待遇，但是嘉怡一家听说，如果对方故意拖延，这个程序可能又要花一年时间，他们决定不做鉴定，与对方调解。 4月下旬，嘉怡告诉张滔律师，她拿到了企业给的8万元一次性工伤待遇。为了这笔迟到的钱，她等了足足一年多，有点心力交瘁。

文章来源：http://news.qq.com/a/20120503/000801.htm