劳动关系建立应以“用工”之日为标准

2010年11月，某出租车公司与班先生订立了为期一年的劳动合同，约定2011年1月上班。至2011年1月，班先生以在原公司任务未完成为由，迟迟未到新公司上班。眼看春节用车旺季到来，出租车公司只好另聘一名司机，并通知与班先生解除劳动合同。班先生认为，双方有劳动合同在先，已建立劳动关系，故要求公司支付经济补偿金、工资，补缴社会保险费。公司以未实际用工为由，拒绝了班先生的请求。
笔者支持公司的做法。 《劳动合同法》第10条第3款规定：“用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。”书面劳动合同是确认劳动关系的重要依据，并非唯一依据。根据该法的规定，判断劳动关系的建立就应当以 “用工”之日为标准，履行缴纳社会保险费、支付劳动报酬等责任。在尚未用工时，用人单位和劳动者之间只是一般的民事合同关系，解除劳动合同不需要支付经济补偿金。
但是，用人单位有可能依据《合同法》之规定，承担缔约过失责任，故也可以在劳动合同中约定用工之前违约的违约金。目前，一些地方性法规对违约责任予以明确。如 《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第17条规定： “用人单位在与劳动者在用工前订立劳动合同，尚未用工，有 《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第 （三）项，第四十一条第一款第 （一）、 （二）、（三）、 （四）项规定情形之一的，用人单位可以提前通知劳动者解除劳动合同，不需支付经济补偿金，但应当支付劳动者为订立和准备履行劳动合同而支出的必要费用。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同，尚未用工，用人单位违法解除劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同无法履行的，用人单位应当支付劳动者相当于一个月工资标准的赔偿金和为订立、准备履行劳动合同而支出的必要费用。”
本案中，由于班先生尚未到该公司报到入职，双方也就尚未真正建立劳动关系。但双方可就为订立、准备履行劳动合同而支出的必要费用等事项协商，由公司适当合理地支付班先生必要费用。
（陈昌衡 作者单位：湖南省衡阳市人社局）