调整工作岗位能否再次约定试用期

【基本案情】

2010年3月，上海某大型制造公司生产部小何头脑聪明，做事灵活，技术业务也掌握得比较好，深得生产部经理的赏识。某日，公司负责生产的副总经理与生产部经理交谈时，向生产部经理表示了最近其专职秘书调到关联公司任职，需要新招用一名年轻人作其专职秘书。生产部经理出于公心，马上向副总经理推荐了小何，副总经理听取了生产部经理对小何的介绍后，随即同意从生产部一线调小何到副总经理办公室任专职秘书。几日后，公司人事部通知小何到人事部办理手续并变更劳动合同。小何看到合同变更协议书上写明，工作岗位从制造工程师变为副总经理秘书，薪资相应向上调整一级，但是重新约定试用期3个月。小何觉得此种安排不合理，认为自己刚进公司的时候，公司设置过一次试用期，此时变更工作岗位不应当再次设置。人事部经理答复说，调整新工作岗位均需重新约定试用期，公司历来慣例如此。并且，不同工作岗位有着不同的工作要求，设置试用期也是情理之中。

【法律分析】

试用期是公司用来考核员工是否符合工作要求的重要依据，尽管试用期条款并非劳动合同的必备条款，但大部分企业都会选择在劳动合同中与劳动者约定试用期条款。在试用期适用实务中，也伴随出现了一些新问题：比如，员工被调整工作岗位能否重新约定试用期，员工离职后又回到原公司工作能否再行约定试用期，等等。

通常认为，劳动者在同一岗位上只能约定一次试用期。至于劳动者在不同岗位上调动，能否重新约定试用期，没有特别明确的法律规定。《劳动合同法》明确规定，同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。这其中有两层意思：一是同一用人单位与同一劳动者可以约定一次试用期；二是同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。这种要求意味者在具体企业和具体员工个体之间，无论劳动关系建立或存续期间工作岗位调动，甚至是离开原企业后又重新回来工作的，企业也只能约定一次试用期。

实践中，企业往往习惯在员工调任新岗位的时候和员工约定试用期，这在法律上讲，是一种错误的做法。企业在调整员工岗位需要重新考察的时候，需要注意以下问题：

一是试用期次数只能是一次。依据以前的法律规定和实务习惯，同一用人单位对同一劳动者的同一岗位只能约定一次试用期。但是对于同一劳动者如果岗位变化，单位还是可以与劳动者再行约定试用期的。而依据《劳动合同法》则不可以。这包括此后企业与员工续订劳动合同时，工作岗位发生重大变化，也不能再约定试用期了。

二是进行相关处理方式变通。新法规定，同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期，但没有规定企业不能依据岗位、绩效和薪资等人力资源管理指标对员工设置相应的转岗考核期。所以相应的变通作法是，对调整岗位或重新任职的员工进行岗位管理、绩效考核和薪资管理的制度考评，并依据这些制度给予相应的处理。当然，这种做法仍然要以合理合法为基础。