单位和职工自行约定社保费的承担或者代缴无效

　　[案例]

　　2005年9月22日，刘先生应聘到济南某空调公司从事售后服务工作。自2007年6月开始，刘先生在家待岗。双方约定待岗期间刘先生的社会保险费，由刘先生出资后，公司代缴。同时，公司不支付生活费。

　　2008年12月24日，刘先生向劳动争议仲裁委员会申诉，要求空调公司返还垫付的社会保险费2640元，并按每月1600元（他上班时的工资）的标准，支付4个月工资的解除劳动合同经济补偿金6400元。

　　仲裁以时效为由未受理。法院审理后认为：社会保险费具有法律规定的强制征缴性，必须由用人单位及劳动者按各自承担的比例缴纳，空调公司主张的代缴关系不能成立。2007年6月至2008年1月期间，刘先生在家待岗，没有收入，因此上述期间刘先生垫付的社会保险费2640元，空调公司应返还给刘先生。因空调公司未为刘先生提供劳动条件及按时缴纳社会保险费，刘先生提出解除劳动关系的主张，于法有据，空调公司应依法支付经济补偿。

　　法院判决：返还刘先生垫付的社会保险费2640元，空调公司支付刘先生解除劳动合同经济补偿2660元。

　　[律师点评]

　　社会保险费的强制征缴，由于涉及国家及公共利益，不允许当事人进行损害公共利益的约定，比如较费基数，劳动关系的起始和终止日期等。当事人自行约定由劳动者承担本应当由单位承担的部分，并不损害公共利益，但是由于在这种约定中，当事人的地位并不平等，难以保证约定的公平性，本案法院的判决应当是从这个角度考虑的。

　　当事人在待岗期间的权利义务关系，取决于待岗性质的认定。如果将待岗认定为劳动关系中止的，双方在此期间互相不负权利义务，劳动者不需要提供劳动，用人单位不需要支付工资和其他待遇。一般来说，社会保险也是可以中止缴纳的。既然在劳动关系中止期间并不需要交纳社会保险，而双方约定交纳必定有一定原因，如果是劳动者提出交纳，显然事后劳动者反悔，对于单位而言是不公平的。

　　显然，本案法院的判决并没有从这个角度考虑。劳动关系中止的表现形式多种多样，有停薪留职、协议保留劳动关系、待岗等。劳动关系中止期间的社会保险费的交纳，就本案来看，还是必须由双方缴纳的。不过从公平性来看，劳动关系中止期间不需要缴费应当是未来趋势，关键是如何对有关环节进行管理。

　　[法律链接]

　　《社会保险费征缴暂行条例》

　　第四条　缴费单位、缴费个人应当按时足额缴纳社会保险费。

　　征缴的社会保险费纳入社会保险基金，专款专用，任何单位和个人不得挪用。

　　第十二条　缴费单位和缴费个人应当以货币形式全额缴纳社会保险费。

　　缴费个人应当缴纳的社会保险费，由所在单位从其本人工资中代扣代缴。

　　社会保险费不得减免。

　　《劳动合同法》

　　第三十八条　用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：

　　（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；

　　（二）未及时足额支付劳动报酬的；

　　（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；

　　（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；

　　（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；

　　（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。